Kündigung in der Probezeit - Freistellung - Abgeltung Urlaub

Sehr geehrte/r Rechtsratsuchende/r, 

nachfolgend nehme ich gerne zu den von Ihnen aufgeworfenen Fragen im Zusammenhang mit der Kündigung Ihres Arbeitsverhältnisses in der Probezeit Stellung: 

Ist die Kündigung trotzdem wirksam? Reicht der pauschale Verweis auf die Anhörung des BR?

Sofern der Betriebsrat tatsächlich angehört wurde und der Kündigung nicht ausdrücklich widersprochen hat, wäre dies ausreichend, damit die Kündigung als wirksam zu beurteil ist. 

Denn § 102 BetrVG bestimmt hierzu Folgendes: 

"§ 102 Mitbestimmung bei Kündigungen

(1) Der Betriebsrat ist vor jeder Kündigung zu hören. Der Arbeitgeber hat ihm die Gründe für die Kündigung mitzuteilen. Eine ohne Anhörung des Betriebsrats ausgesprochene Kündigung ist unwirksam.

(2) Hat der Betriebsrat gegen eine ordentliche Kündigung Bedenken, so hat er diese unter Angabe der Gründe dem Arbeitgeber spätestens innerhalb einer Woche schriftlich mitzuteilen. Äußert er sich innerhalb dieser Frist nicht, gilt seine Zustimmung zur Kündigung als erteilt. Hat der Betriebsrat gegen eine außerordentliche Kündigung Bedenken, so hat er diese unter Angabe der Gründe dem Arbeitgeber unverzüglich, spätestens jedoch innerhalb von drei Tagen, schriftlich mitzuteilen. Der Betriebsrat soll, soweit dies erforderlich erscheint, vor seiner Stellungnahme den betroffenen Arbeitnehmer hören. § 99 Abs. 1 Satz 3 gilt entsprechend.

(3) Der Betriebsrat kann innerhalb der Frist des Absatzes 2 Satz 1 der ordentlichen Kündigung widersprechen, wenn

1.

der Arbeitgeber bei der Auswahl des zu kündigenden Arbeitnehmers soziale Gesichtspunkte nicht oder nicht ausreichend berücksichtigt hat,

2.

die Kündigung gegen eine Richtlinie nach § 95 verstößt,

3.

der zu kündigende Arbeitnehmer an einem anderen Arbeitsplatz im selben Betrieb oder in einem anderen Betrieb des Unternehmens weiterbeschäftigt werden kann,

4.

die Weiterbeschäftigung des Arbeitnehmers nach zumutbaren Umschulungs- oder Fortbildungsmaßnahmen möglich ist oder

5.

eine Weiterbeschäftigung des Arbeitnehmers unter geänderten Vertragsbedingungen möglich ist und der Arbeitnehmer sein Einverständnis hiermit erklärt hat.

(4) Kündigt der Arbeitgeber, obwohl der Betriebsrat nach Absatz 3 der Kündigung widersprochen hat, so hat er dem Arbeitnehmer mit der Kündigung eine Abschrift der Stellungnahme des Betriebsrats zuzuleiten.

(5) Hat der Betriebsrat einer ordentlichen Kündigung frist- und ordnungsgemäß widersprochen, und hat der Arbeitnehmer nach dem Kündigungsschutzgesetz Klage auf Feststellung erhoben, dass das Arbeitsverhältnis durch die Kündigung nicht aufgelöst ist, so muss der Arbeitgeber auf Verlangen des Arbeitnehmers diesen nach Ablauf der Kündigungsfrist bis zum rechtskräftigen Abschluss des Rechtsstreits bei unveränderten Arbeitsbedingungen weiterbeschäftigen. Auf Antrag des Arbeitgebers kann das Gericht ihn durch einstweilige Verfügung von der Verpflichtung zur Weiterbeschäftigung nach Satz 1 entbinden, wenn

1.

die Klage des Arbeitnehmers keine hinreichende Aussicht auf Erfolg bietet oder mutwillig erscheint oder

2.

die Weiterbeschäftigung des Arbeitnehmers zu einer unzumutbaren wirtschaftlichen Belastung des Arbeitgebers führen würde oder

3.

der Widerspruch des Betriebsrats offensichtlich unbegründet war.

(6) Arbeitgeber und Betriebsrat können vereinbaren, dass Kündigungen der Zustimmung des Betriebsrats bedürfen und dass bei Meinungsverschiedenheiten über die Berechtigung der Nichterteilung der Zustimmung die Einigungsstelle entscheidet.

(7) Die Vorschriften über die Beteiligung des Betriebsrats nach dem Kündigungsschutzgesetz bleiben unberührt."

Da Ihnen aber nicht bekannt ist, ob der Betriebsrat tatsächlich vor Ausspruch der Kündigung angehört wurde, empfehle ich Ihnen, den Betriebsrat entspr. anzufragen, ebenso dahingehend ob er der Kündigung widersprochen hat. Denn nur so können Sie abschätzen, ob die Einreichung einer Klage auf Weiterbeschäftigung evtl. erfolgsaussichtsreich ist. Da allerdings das Kündigungsschutzgesetz in den ersten 6 Monaten des Arbeitsverhältnisses noch nicht greift, sind die Erfolgsaussichten grds. auf offensichtliche willkürliche oder rechtsmissbräuchliche Fälle beschränkt.  

Hat die Vertragsänderung am 07.10.2019 Auswirkungen auf die Probezeit?

Sofern die Vertragsänderung lediglich die Änderung der Bezüge betraf und im übrigen auf den bisherigen Arbeitsvertrag Bezug genommen wurde, hat dies keine Auswirkungen auf die Probezeit.  

Ob die Kündigung allerdings durch die vertretungsberechtigten Personen abgedeckt ist, kann von hier - ohne Kenntnis der betriebsinternen Strukturen - nicht beurteilt werden. Zu prüfen wäre nämlich, ob die Personen, die die Handlungsvollmachten ausgestellt haben, ihrerseits wiederum handlungsbevollmächtigt sind bzw. selbst vertretungsberechtigt sind. 

Diese Frage könnte m.E. am ehesten ebenfalls mit dem Betriebsrat erörtert werden.   

Ist es rechtmäßig, dass die Urlaubsansprüche auf die Freistellung angerechnet werden?

Sofern eine wirksame unwiderrufliche Freistellung vorläge, würden die Urlaubsansprüche hierauf angerechnet. Dies ist aber hier nicht der Fall, zumal der Arbeitgeber zur einseitigen unwiderruflichen Freistellung nicht berechtigt ist, Sie dem also widersprechen können. 

Das Wesen der unwiderruflichen Freistellung besteht darin, dieser in der Folge gerade nicht mehr widerrufen zu können. Die von Ihnen beschriebene Klausel kombiniert demgegenüber die zunächst gewünschte unwiderrufliche Freistellung mit einer sich daran nach Urlaubsanrechnung anschließenden widerruflichen Freistellung. Eine derartige Kombination ist unzulässig, da hiermit der Sinn und Zweck der unwiderruflichen Freistellung unterlaufen wird. Denn diese soll natürlich nicht nur einseitig zugunsten des Arbeitgebers wirken, dass der Urlaub angerechnet wird, sondern auch den Interessen des Arbeitnehmers, die Zeit sinnvoll entweder für Urlaub oder neue Stellensuche verplanen zu können. 

Aufgrund des arbeitsrechtlichen Anspruchs eines Arbeinehmers auf Beschäftigung und Selbstverwirklichung ist der Arbeitgeber ohnehin nicht berechtigt, einseitig eine Freistellung durchzusetzen. 

Sofern daher die Freistellung nicht in Ihrem Interesse liegt, empfehle ich Ihnen, der Freistellung zu widersprechen und auf Weiterbeschäftigung zu bestehen. 

Ich hoffe, Ihnen mit meinen Anmerkungen weitergeholfen zu haben, bedauere Ihnen derzeit keine günstigere Mitteilung machen zu können, und stehe Ihnen für Rückfragen gerne unter RA-Fey@web.de zur Verfügung. 

Mit freundlichen Grüßen

Andrea Fey

Rechtsanwältin und Notarin